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新設備替代老產品屬實質性修改嗎?

2019年06月28日 09:15 來源:政府采購信息報/網打印

   案例回放
 
  某集采機構受采購人的委托,對某一設備H進行采購,預算為200萬元。截止投標時間前,共有6家投標單位送達投標文件。
 
  經評標委員會評審,A公司的總分最高,取得第一中標候選人。中標公告發出后,報價最低的B公司提出質疑,集采機構收到質疑后,在法定期限內對此進行回復,維持中標結果不變。
 
  B公司對該回復不服,在法定期限內向監管部門提出投訴,經調查,監管部門維持集采機構的意見,在法定起訴期限內B公司也沒有向法院提出行政訴訟。
 
  因該項目遭遇質疑投訴,A公司和采購人的合同延期了半年左右才開始簽訂,由于該設備H產品迭代更新速度較快,該公司提出稱該設備型號的產品已經不生產了,不能提供原相同型號的產品,需要用其他新型號的產品代替。
 
  問題引出
 
  采購人以財政部《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》(財政部令第87號)第七十一條規定拒絕更換是否合理?遇到這種情形,應該怎樣處理比較妥當?
 
  專家點評
 
  何為實質性修改成爭議焦點
 
  在簽訂政府采購合同時,相關法規禁止隨意修改招標文件和中標人的投標文件。《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》(財政部令第87號)第七十一條規定,采購人應當自中標通知書發出之日起30日內,按照招標文件和中標人投標文件的規定,與中標人簽訂書面合同。也就是說,在簽訂采購合同的時候,是可以根據實際情況協商變更招標文件和投標文件的某些內容,但不能做實質性修改。也就是說,采購人和中標人簽訂采購合同時,對招標文件未確定的內容可以進行非實質性修改或變更。有關法律法規并沒有具體規定哪些修改屬于“實質性修改”,也缺乏指導性案例供參考。《招標投標法實施條例》第五十七條規定合同標的等屬于實則性條款,但型號更新替代是否屬于標的變更并無明確規定,因此在實務操作中很難把握。
 
  在簽訂采購合同時,客觀情況往往會發生變化,為了使采購合同的履行更加合理,又必須修改其中的某些內容。因此,政府采購法律法規并未完全禁止此時對招標文件和中標人投標文件的某些內容作修改,只是嚴禁作“實質性修改”。判斷何為“實質性修改”,何為“非實質性修改”,法規并沒有具體明確的規定,而是否屬于實質性修改就是解決本項目的焦點。
 
  應根據實際請專家認定
 
  本案例的關鍵問題是:以新型號的產品來替代,是否構成了對采購合同的實質性修改。
 
  一些產品更新迭代很正常,如果新型號各項性能指標均優于原投標型號,在保持價格不變的情況下,并經過專家認證,采購人于情于理應該接受。
 
  本案例中,因質疑投訴的客觀原因,致使長時間未能簽訂采購合同,又由于生產廠家的原因導致中標型號產品停產,中標人才提出用新型號產品更換原中標型號產品。
 
  如果新型號產品在技術性能、參數指標等方面都不低于原中標型號產品,能夠滿足招標文件的實質性條件和采購人的需要,且未影響采購單位的合同權利和義務的,在不改變招標文件和中標人投標文件其他內容的前提下,采購單位與中標人可在簽訂合同時用新型號產品替代原中標型號產品,可判定不屬于實質性修改。
 
  當然不能僅憑中標人的書面承諾來認定,應邀請相關專家進行討論,書面寫下判斷意見,判斷新型號產品在技術性能、參數指標等方面是否不低于原中標型號產品。
 
  法規鏈接
 
  《招標投標法實施條例》
 
  第五十七條招標人和中標人應當依照招標投標法和本條例的規定簽訂書面合同,合同的標的、價款、質量、履行期限等主要條款應當與招標文件和中標人的投標文件的內容一致。招標人和中標人不得再行訂立背離合同實質性內容的其他協議。
 
  《政府采購貨物和服務招標投標管理辦法》(財政部第87號令)
 
  第七十一條采購人應當自中標通知書發出之日起30日內,按照招標文件和中標人投標文件的規定,與中標人簽訂書面合同。所簽訂的合同不得對招標文件確定的事項和中標人投標文件作實質性修改。
 
  采購人不得向中標人提出任何不合理的要求作為簽訂合同的條件。
   (馬正紅)

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